Основные системы частного права
Изучим основные системы частного права, а также выявим особенности и содержание каждой из них.
Комплекс составляющих частное право правовых отраслей, подотраслей, институтов формирует его систему.
В разных национальных правопорядках, которые основаны на делении системы объективного права на публичное и частное, отсутствует единообразный подход к составу элементов частного регулятора. Данная система определяется реальными особенностями исторического, политического, социального и экономического развития отдельных стран. Поэтому следует отметить общепризнанное различие европейского континентального и англо-американского права, однако и в них можно выявить некоторые общие черты.
Традиционно частное право выделяют в правовых системах большинства государств континентальной Западной Европы (Франция, Германия, Италия, Испания и т.д.). По этой причине их принято относить к континентальной (европейской) системе правопорядка. К ней относят и российский правопорядок, который, однако, обладает и своими существенными особенностями.
Частное право в континентальной системе обычно разделяют на две основные ветви: гражданское и торговое. Это выражается в наличии двух различных кодексов: гражданского и торгового. Подобное обстоятельство указывает на дуализм частного права.
Торговое право (также называют коммерческим) охватывает регулирование взаимоотношений предпринимателей, т.е. одну из главных специальных сфер гражданского (частного) права. Следовательно, оно не является равноправной и самостоятельной отраслью по отношению к гражданской системе. Наиболее ярким подтверждением этого можно назвать отсутствие в торговом праве самостоятельной общей части (общих положений и понятий), что делает необходимым распространение на область его действия общих положений и принципов гражданской системы.
Поэтому считают, что нормы торгового права имеют специальный статус по отношению к гражданско-правовым нормам. В этой связи в Германии гражданское право определяется как «общее частное право», а торговое и трудовое – как сферы «специального частного права».
Исторически причиной для выделения торгового права стала необходимость объединения разных торговых правил и обычаев сословного характера в особенное «купеческое право».
Во Франции торговое право, которое было обобщено в Торговом (Коммерческом) кодексе 1807 года, стало ещё и средством признания и утверждения интересов третьего сословия.
В Германии (Общегерманский торговый кодекс 1861 года) оно являлось средством национального объединения и преодоления раздробленности государства. Его появление стало не общей тенденцией, а следствием особого исторического развития отдельных правопорядков. По этой причине самостоятельность торгового права и его кодификация не имели общепризнанного свойства в континентальном правопорядке.
В Швейцарии ещё в 1911 году приняли единое гражданское законодательство, которое распространялось также и на торговые отношения.
Италия как родоначальница обособления торгового права от гражданского в 1942 году отказалась от идеи принятия единого Гражданского кодекса. Такой подход присутствует и в современном гражданском праве Нидерландов.
Ни одно из развитых западноевропейских не пошло по пути самостоятельной кодификации либо иного обособления системы торгового права.
Подобному подходу способствовала и общая тенденция «коммерциализации» гражданского права, т.е. его последующее развитие под влиянием более гибких норм торгового оборота и приспособление к потребностям в регулировании предпринимательской деятельности.
Как следствие в настоящее время именно гражданско-правовые нормы, прежде всего, нормы договорного права полноценно и эффективно регламентируют предпринимательский оборот.
В континентальной правовой системе семейное право обычно не признают самостоятельным и включают в состав гражданской отрасли как её подотрасль. Это отражается в отсутствии самостоятельного кодифицированного акта и наличии семейно-правовых норм в гражданском кодексе.
Напротив, трудовое право имеет явную тенденцию к обособлению от гражданского, но его продолжают считать безусловной частью частного права.
Таким образом, традиционный для континентальной системы «дуализм частного права», с одной стороны, не имеет всеобщего характера, а с другой стороны, он дополняется новыми правовыми образованиями (отраслями) в отдельных национальных правопорядках. Это указывает на объективно обусловленное усложнение системы частного права, что происходит в процессе её развития.
Англо-американская правовая система иногда называется также системой «общего права». Она формально вообще не производит деления на частное и публичное право. Исторически данная система сформировалась на основе английского средневекового прецедентного подхода.
В феодальной Англии решения по отдельным спорам (прецеденты) выносились и оформлялись двумя видами государственных (королевских) судов: судами общего права и судом лорда-канцлера (судом справедливости). При этом в каждом из них образовалось собственное прецедентное право, положенное в основу двух самостоятельных ветвей данного правопорядка: общего права и права справедливости. Только в конце XIX века указанные ветви стали постепенно сливаться.
В дальнейшем данная система была заимствована (реципирована) США и бывшими английскими доминионами – Канадой, Австралией и некоторыми другими англоязычными странами.
В современных условиях в англо-американском праве фактически разграничиваются частное и публичное право, в том числе и по причине его сближения с континентальным правопорядком (в особенности в сфере международной торговли).
Однако в государствах «общего права» к частному (гражданскому) праву относятся такие считающиеся там самостоятельными отрасли и институты, как право: собственности, компаний, возмещения вреда, договорное и патентное право и т.д.
Поэтому в данном случае система частного права не совпадает с соответствующей системой континентальных правопорядков.