Основные системы континентального гражданского права
Рассмотрим основные системы континентального гражданского права, а также определим их особенности.
Гражданское право – это система правовых норм, которые составляют главное содержание частного права и регулируют имущественные и связанные с ними неимущественные отношения. Они основаны на независимости и имущественной самостоятельности их участников, юридическом равенстве сторон в связи с необходимостью наделения частных лиц возможностями для самоорганизации их деятельности с целью удовлетворения своих интересов и потребностей.
Гражданское право как основной элемент частного права в европейских континентальных правопорядках обладает своей системой, которая исторически сложилась на базе гражданских кодексов как основных кодифицированных актов в гражданском законодательстве.
В XIX веке в некоторых странах континентальной Европы была осуществлена кодификация гражданского законодательства посредством принятия единого обобщающего закона в виде гражданского кодекса.
Содержание подобных законов базировалось на основе использования одной из двух наиболее распространенных систем изложения римского гражданского (частного) права: институционной и пандектной.
Институционная система, основанная на системе «институций» римского юриста Гая, предполагает последовательное деление гражданского (частного) права на три раздела:
– правовое положение субъектов (лица);
– объекты права и соответствующие имущественные правомочия (вещи);
– способы их реализации и защиты (иски), которые включали правила обязательственно-правового и процессуально-правового характера.
Институционная система рассчитана на относительно малоразвитую дифференциацию. По данной системе был построен первый европейский гражданский кодекс – Кодекс Наполеона 1804 года (Гражданский кодекс Франции). По сути в нем были заложены начала романской ветви континентального гражданского (частного) права. Впоследствии они с отдельными изменениями были восприняты Италией, Испанией, Португалией и другими европейскими странами.
Пандектная система проработана более тщательно. Она была создана в XVIII – XIX веках группой германских правоведов на основе проведенной пандектной (всеохватывающей) систематизации источников римского частного права, прежде всего, Дигест Юстиниана.
Главным достижением и характерной чертой пандектной системы было выделение общих положений гражданского правопорядка, дифференциация обязательственных и вещных прав, четкое разделение процессуальных и материальных норм.
Согласно этой системе было построено Германское гражданское уложение 1896 года (Burgerliches Gesetzbuch, BGB). В нем выделялось пять разделов (книг): Общая часть, Обязательственное право, Вещное право, Семейное право, Наследственное право.
В отличие от Кодекса Наполеона в Германском гражданском уложении выделены семейное и наследственное право, а обязательственное предшествует вещному. Подобный порядок не вполне характерен для классической пандектной системы. Германское гражданское уложение стало основой для развития германской ветви континентального гражданского права. С определенными модификациями оно развивалось в Швейцарии, Австрии, Греции и других государствах, а также в России.
Проект разработанного в начале XX века Гражданского уложения Российской империи включал пять книг: «Общая часть», «Семейное право», «Вещное (вотчинное) право», «Наследственное право» и «Обязательственное право». При этом наследственное право в нем предшествовало обязательственному (это свойственно институционному, а не пандектному подходу). Обязательственное право в значительной степени включало также нормы торгового права, тогда как в пандектной и институционной системах торговое право, будучи частным по юридической сущности, тем не менее предполагало отдельную кодификацию.
В данном обстоятельстве обозначились особенности отечественной гражданско-правовой системы, которая развивается в рамках пандектных (германских) подходов. В последующем указанная система, не изменяя собственной принципиальной (пандектной) основы, продолжила дальнейшее развитие.
Пандектная и институционная системы являются лишь самыми общими схемами, которые впоследствии были заметно развиты и усовершенствованы. В них включили институты интеллектуальной и промышленной собственности, гражданско-правовое регулирование личных неимущественных отношений, нашла отражение широкая дифференциация обязательственного права.
До сих пор систему гражданского кодекса часто рассматривают одновременно и как систему отрасли гражданского права. При этом их отождествление принципиально неправильно хотя бы потому, что последняя в актуальном виде обычно имеет заметно более широкий охват, в особенности относительно систем классических гражданских кодексов XIX века.
Именно по этой причине современные кодификации пытаются устранить данный разрыв через включение в свою систему положений о большинстве гражданско-правовых подотраслей и институтов.
В ряде европейских правовых системах гражданские кодексы в принципе отсутствуют, что не говорит об отсутствии в них системы гражданского права (как правило, пандектного типа). Сложившиеся ситуация связана со ставшим ныне очевидным несовпадением системы и содержания гражданского права и гражданского законодательства.